Систематизация любой отрасли науки — необходимая методологическая составляющая подготовки к проведению практически любого исследования. Классификационные и типологические начала криминалистики призваны в настоящее время не только упорядочить, но и определить предметную область науки. В самом общем виде систематизация представляет собой процесс упорядочивания (придания целостного единства взаимосвязанных, образующих систему элементов) теоретико-прикладных знаний, исследований, теорий, концепций, гипотез, категорий на основе типологических и классификационных принципов с учетом внешних и внутренних детерминационных факторов в целях сохранения и развития методологически обоснованного направления исследования.
В криминалистике все чаще заходит речь о систематизации научного знания на уровне отдельного теоретико-прикладного направления исследовательского поиска.
По мнению А. Ю. Головина, «криминалистическую систематику как раздел общей теории криминалистики можно определить как комплекс научных положений, раскрывающих основные направления систематизации научных знаний в криминалистике, ее принципы, процедуры построения систем, формы их представления и функционирования, понятийный и терминологический аппарат, основы использования разработанных криминалистической наукой систем в практической деятельности правоохранительных органов».[1] Очевидно, что систематика — это конечный продукт систематизации.
Предмет науки криминалистики, ее назначение претерпевают влияние тех направлений исследований, которые можно назвать если не реформаторскими, то ревизионными. Пересмотр предметных и методологических основ криминалистической тактики в основном базируется на изменениях в уголовно-процессуальном законодательстве, качественно новом скачке в развитии ряда специальных наук (психологии, кибернетики и др.), «питающих» криминалистику, а также на ревизионных подходах к системе науки в целом. Однако криминалистика не может немедленно и с необходимостью реагировать на все без исключения изменения в уголовно-процессуальном законодательстве, поскольку дистанцируется от него практикой правоприменения, которая выполняет ныне функцию своего рода «катализатора» жизнеспособности или «мертворожденности» законодательных новелл. К тому же современный уголовно-процессуальный закон и этические нормы сегодняшнего дня диктуют свои условия, которые не могут быть оставлены без внимания криминалистами, занимающимися исследованием как прикладных, так и теоретических проблем следственной и судебной тактики.
По существу система криминалистической тактики традиционно определена общими положениями и тактикой следственных и судебных действий. В то же время система следственных действий есть несомненное процессуально-правовое основание систематизации, тогда как криминалисты уделяют мало внимания собственно криминалистическим критериям. Поэтому в учебной литературе, без исключения принявшей систематизацию следственной тактики по видам производимых следственных действий в качестве основной, игнорируются собственно криминалистические основания классификации различных видов криминалистической тактики. Таковыми основаниями могли бы быть следующие.
I. По степени индивидуализации тактических решений:
1) универсальная криминалистическая тактика (приемы, применяемые вне зависимости от личностных особенностей участников следственного или судебного действия);
2) персонифицированная криминалистическая тактика (приемы применяются исключительно с учетом личностных особенностей участников уголовного судопроизводства).
И. В зависимости от назначения тактических приемов:
1) изобличающая тактика (тактические приемы допущения легенды, косвенного допроса и пр.);
2) корректирующая тактика (тактические приемы выявления и преодоления непроизвольных ошибок в показаниях, тактика оказания помощи в припоминании забытых фактов);
3) переговорная тактика (тактика убеждения в необходимости отказа от противодействия расследованию, оказания помощи в раскрытии преступления) ;
4) тактика обеспечения, т. е. создания условий для эффективной реализации тактических приемов непосредственного воздействия (распознание ложных показаний, установление психологического контакта и пр.).
Весьма дискуссионным и до настоящего времени не нашедшим разрешения остается вопрос о «криминалистической тактике защиты». Однако исследования в этой области ведутся, а новое уголовно-процессуальное законодательство, безусловно, расширяет компетенцию защитника подозреваемого (обвиняемого). По сути, новый УПК переводит криминалистическую тактику из сферы отношений изобличения «следователь — подследственный» в область переговорного процесса «следователь — защитник подозреваемого (обвиняемого)». Данное положение меняет многие традиционные представления о тактических приемах изобличения и оперирования информацией. Поэтому тактика защиты подозреваемого (обвиняемого) в скором времени будет претерпевать серьезные качественные изменения, но станет ли она разделом криминалистической тактики — проблема сугубо методологическая и по-прежнему дискуссионная. В настоящее время практически не осталось криминалистов, которые не высказались бы о проблеме разработки тактики защиты в рамках криминалистических исследований. Дискуссия о пересмотре системы криминалистической тактики стала вполне ожидаемым следствием ревизионных тенденций в пересмотре самого предмета криминалистики. Особенно ревизионистские позиции усилились с принятием УПК РФ 2001 г., который акцентировал сущность уголовного производства на неуклонном соблюдении принципа состязательности как на стадии судебного рассмотрения, так и на досудебных стадиях. Кроме того, законодатель наделил защитника правом не представлять, а собирать доказательства. Данное обстоятельство существенно усилило реформаци-онные позиции.
Е. А. Доля, комментируя ч. 3 ст. 86 УПК РФ, позволяющей защитнику собирать доказательства, отмечает, что «относимые к делу сведения, полученные защитником в письменном виде, нельзя рассматривать в качестве показаний свидетеля. Они получены в условиях отсутствия предусмотренных уголовно-процессуальным законом гарантий их добросовестности (без предупреждения лица об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, вне установленного для допроса порядка получения и фиксации показаний и т. п.) и поэтому могут рассматриваться в качестве оснований для вызова и допроса указанных лиц в качестве свидетелей или для производства других следственных действий по собиранию доказательств».[2] Текст приведенного комментария можно охарактеризовать как «работу над ошибками» законодателя. Но признает ли судебная практика обоснованность данных разъяснений уважаемого ученого, ведь закон не содержит никаких оговорок? На этот вопрос ответит время. Дает ли эта норма дополнительный стимул к развитию тактики защиты? Думается, что да, поскольку прежнее уголовно-процессуальное законодательство не наделяло защитника подобными правомочиями, а то, о чем пишет Е. А. Доля, имело место и ранее, но было связано не с собиранием доказательств, а скорее с их представлением.
Схожей позиции в толковании буквы и духа закона придерживается П. А. Лупинская, которая отмечает, что в целом расследование осталось розыскным с усилением контрольных и разрешительных полномочий суда, но «все собранные защитником, равно как и другим субъектом на стороне защиты, материалы могут ими передаваться лицу, ведущему досудебное производство, или в суд с ходатайством о приобщении их к делу в качестве доказательств или о вызове для допроса лиц, ранее опрошенных защитником».[3]
Авторы одного из комментариев к УПК РФ вообще постарались избежать рассмотрения сути заявленной, но не конкретизированной воли законодателя: «Защитник имеет право собирать доказательства методами получения предметов, документов, сведений, опроса лиц. Государственные и общественные образования обязаны реагировать на его запросы. Помимо этого, с момента допуска защитник вправе привлекать специалиста для дачи разъяснений оказания помощи в получении доказательств в ходе процессуальных действий; участвовать в следственных действиях, производимых с участием или по ходатайству его подзащитного, а также производимых по его собственному ходатайству; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, иными документами, фиксирующими ограничение прав его подзащитного, а с момента окончания расследования — со всеми материалами уголовного дела; заявлять ходатайства; участвовать в судебных стадиях (ч. 1 ст. 53)».[4]
Еще в одном комментарии к УПК РФ эта неконкретность обостряется, поскольку само определение, которое предлагают авторы в отношении категории «собирание доказательств», дает полное основание заняться бесплодными поисками регламентированных форм производимых адвокатом процессуальных действий. Определение же выглядит следующим образом: «Собирание доказательств — это производство процессуальных действий, направленных на обнаружение, истребование, получение и закрепление доказательств в порядке, установленном УПК».[5]
На наш взгляд, законодатель сознательно не остановился на регламентации процессуальной формы собирания доказательств защитником, закрепив декларативное по большей части право на реализацию данного вида участия в доказывании с тем, чтобы оставить все как есть.
Реформационные взгляды этого периода по вопросу о месте и роли рекомендаций по повышению эффективности защитительной деятельности первоначально вылились в концепцию «состязательной криминалистики», «криминалистики обвинения и криминалистики защиты». В таком ключе о подсистеме криминалистики — криминалистике защиты — ведут речь Г. А. Зорин и Р. Г. Зорин: «Криминалистика защиты имеет собственную методологию, вытекающую из антиподов криминалистики обвинения, использует всю научную базу по раскрытию преступлений, но с противоположной точки зрения, с позиций защиты, центрированной на обвиняемом (подозреваемом)».[6] В этом высказывании отражается вся противоречивость взглядов ревизионистского направления, поскольку не может быть одной парадигмы у принципиально разных прикладных исследований, следовательно, не стоит в данном случае говорить о двух криминалистиках. Кроме того, в рамках данной концепции не находится места для тактики защиты интересов потерпевших профессиональным защитником.
Первой по-настоящему серьезной претензией на рассмотрение тактики профессиональной защиты в рамках предмета криминалистической науки можно считать защиту М. О. Баевым в 1998 г. кандидатской диссертации.[7] В более общей по форме и содержанию работе О. Я. Баев и М. О. Баев отмечали, что «деятельность защитника по уголовному делу должна гарантировать непривлечение к уголовной ответственности невиновного, выявление всех оправдывающих и смягчающих ответственность подзащитного обстоятельств и назначение последнему при признании виновным справедливого наказания, независимо от деятельности лиц, осуществляющих уголовное преследование».[8] В такой редакции задачи органов, осуществляющих уголовное преследование, не совпадают с задачами защиты лишь в части необходимости привлечения к уголовной ответственности виновных, поскольку такие задачи были общими для всего уголовного судопроизводства, стоит только еще раз обратиться к содержанию ст. 2 действовавшего тогда УПК РСФСР. Собственно на этом был сделан акцент в приведенной цитате с важным уточнением — «.независимо от деятельности лиц, осуществляющих уголовное преследование (курсив мой. — О. П.)». Очевидно, что когда возник вопрос о зависимости поведения защитника от позиции и поведения сотрудника органа, осуществляющего расследование преступления, то возникла необходимость разработки тактики и методики профессиональной защиты. Венчает рассуждения О. Я. Баева тезис о том, что «в системе криминалистической тактики можно выделить… две самостоятельные подсистемы: тактика уголовного преследования (главным образом, следственная) и тактика адвокатская (тактика профессиональной защиты от подозрения или обвинения в совершении преступления)».[9]
Не менее категоричные высказывания о необходимости разработки криминалистической тактики защиты встречаются у В. Н. Карагодина, который считает бесспорным тот факт, что «в рамках криминалистики должны разрабатываться рекомендации для адвокатов-защитников, что сведения об их деятельности должны учитываться при разработке рекомендаций для дознавателей, следователей, прокуроров».[10] Однако если вторая часть утверждения действительно не вызывает принципиальных возражений, то первая как раз и является более чем дискуссионной. В то же время В. Н. Кара-годин (в отличие от Г. А. Зорина и Р. Г. Зорина) не видит необходимости в разработке отдельной автономной «криминалистики защиты».[11]
Более осторожно о перспективах развития криминалистической тактики защиты в свете реализации принципа состязательности высказалась Т. С. Волчецкая: «Скорее всего, на современном этапе тактические основы защиты и обвинения должны рассматриваться в рамках криминалистической тактики».[12] Ученик и последователь Т. С. Волчецкой, В. В. Конин, рассуждая о приоритетности терминов «тактика профессиональной защиты» и «использование защитником положений криминалистики в своей профессиональной деятельности», считает, что первый является более правильным.[13] Представляется не вполне корректной сама постановка вопроса, поскольку возможно и то, и другое, но разработка тактики профессиональной защиты не является криминалистической проблемой, а вполне очевидная возможность использования защитником положений криминалистики в своей профессиональной деятельности — это само собой разумеющийся факт. В связи с этим нельзя сопоставлять фактическое положение вещей (использование защитником результатов криминалистических исследований) и теоретическую конструкцию «тактика профессиональной защиты». Однако никаких доказательств криминалистической сущности и природы тактики профессиональной защиты в уголовном судопроизводстве у сторонников такой постановки проблемы мы не находим.
В связи с этим вполне логичным видится обоснованное оппонирование подобным подходам. В частности, В. И. Комиссаров пишет о том, что «ничто не препятствует тому же защитнику использовать наработанные криминалистикой рекомендации в своей профессиональной деятельности».[14] Тем не менее, основным препятствием к такому использованию выступает та же парадигмальная, методологическая несовместимость науки криминалистики и той отрасли знаний, которая будет решать задачу обеспечения адвоката рекомендациями, повышающими эффективность его защитительной деятельности. В то же время нельзя не согласиться с В. И. Комиссаровым в том, что «криминалистика (наука о расследовании преступлений и изобличении виновных) не разрабатывает и не должна разрабатывать специальные приемы защиты обвиняемого и подсудимого».[15]
Нужно ли доказывать целесообразность ревизии парадигмы криминалистики, коль скоро даже сторонники разработки тактики защиты стараются дистанцироваться от пересмотра ее предмета? В частности, Л. А. Заш-ляпин пишет: «В объектную область (то, что вообще должно изучаться криминалистикой) это (имеется в виду тактика профессиональной защиты. — О. П.), несомненно, должно входить (должно изучаться). Включить же в предмет криминалистики (то, что стало ее знанием и преподается как
учебная дисциплина) тактику профессиональной защиты, равно как и представительства, сложно без пересмотра основополагающих понятий криминалистики».[16]
А. А. Эксархопуло, дискутируя с О. Я. Баевым, Л. А. Зашляпиным и Г. А. Зориным, задавался вопросом о возможности сосуществования «криминалистики защиты» и «криминалистики обвинения», оставляя возможность решить его в ходе дальнейшего развития криминалистики.[17] Однако известны и более категоричные высказывания А. А. Эксархопуло в научной полемике с А. П. Гуськовой: «Не могу я согласиться с тем, что практическую потребность в разработке эффективных приемов для адвокатов испытывает именно криминалистика. Практическую потребность в таких средствах профессиональной защиты испытывает адвокат, а не криминалистика».[18]
Н. П. Яблоков считает спорным расширение предмета криминалистики за счет включения в него изучения закономерностей, связанных с защитительной деятельностью профессиональных адвокатов, поскольку, во-первых, основная задача криминалистики состоит в обеспечении субъектов расследования необходимыми средствами борьбы с преступностью, поэтому «противоестественна сущности криминалистики и нравственно никак не оправдана одновременная разработка приемов и методов преодоления противодействия расследованию и приемов и методов, затрудняющих расследование, служащих средством противодействия, особенно со стороны добросовестных адвокатов»; во-вторых, закономерности защитительной деятельности профессиональных адвокатов по своему характеру никак не вписываются в предмет криминалистики (здесь важнейшее значение имеют интересы их клиентов, наличие просчетов в деятельности следователя в ходе расследования и обвинителя в суде, в сравнении с оценкой криминалистической характеристики преступлений); в-третьих, адвокат не осуществляет расследование (не проводит самостоятельно никаких следственных действий, а способы и средства самостоятельного добывания адвокатом доказательств весьма ограничены), не начинает и не организует судебного рассмотрения дел.[19] Мы полностью поддерживаем точку зрения Н. П. Яб-локова и В. И. Комиссарова, но остается открытым вопрос о том, какова будет судьба тех диссертационных исследований, которые были защищены по проблемам криминалистического обеспечения (!) деятельности профессиональных защитников в уголовном процессе?[20]
В сложившейся ситуации можно найти два компромиссных выхода:
1) Не будет вреда, если анализ тактики и методики защиты по уголовным делам будет включен в известную процессуально-криминалистическую специальность в ранге отдельной отрасли знаний как судебная экспертиза или оперативно-розыскная деятельность. Здесь мы в целом солидарны с Т. В. Аверьяновой, которая считает, что, «поскольку тактика защиты наиболее ярко проявляется при производстве судебного следствия, где наблюдается состязательность процесса, постольку на данном этапе развития тактики защиты она должна разрабатываться в рамках судебного следствия. Дальнейший путь ее развития видится в формировании учебной дисциплины… «Теория и практика адвокатской деятельности». Не исключено, что данная учебная дисциплина впоследствии может обрести статус самостоятельной науки».[21]
2) Более радикальным решением является рассмотрение тактики и методики профессиональной защиты как самостоятельной научной дисциплины — за пределами процессуально-криминалистической специальности.
Итак, не сама целесообразность разрабатываемых рекомендаций по совершенствованию профессиональной защитительной деятельности адвокатов в уголовном судопроизводстве становится камнем преткновения, а место и роль подобных изысканий.
Исследование проблем тактико-психологического и методического обеспечения деятельности по защите профессиональными адвокатами частноправовых интересов в уголовном судопроизводстве является важным и даже необходимым направлением научных изысканий в силу следующих обстоятельств.
1. Стороне защиты законодатель уделяет особое внимание, поскольку именно профессиональному адвокатскому корпусу предстоит решение одной из важнейших задач — уравновешивание шансов обвинения и защиты в деле недопустимости привлечения к уголовной ответственности невиновных, т. е. нарушение монополии органов уголовного преследования в этом направлении.
2. Разработка тактики и методики защиты на основе законности, научности и этичности — одна из важнейших гарантий реализации эффективных защитительных мер, и качество защиты по уголовному делу напрямую зависит от профессионализма адвокатов.
3. Защитительная функция при производстве расследования медленно, но последовательно «отвоевывает все новые высоты». Однако практика не всегда столь последовательна и ее консерватизм является залогом, к сожалению, не только стабильности, но и некоторой инертности в правоприменении.
4. В современных условиях защита невиновных представляет собой одну из первоочередных задач судопроизводства в целом (ст. 6 УПК РФ), которая ничем не уступает по своей значимости необходимости привлечения к уголовной ответственности виновных. При этом названный принцип становится довлеющим, генетически предопределяющим все уголовное судопроизводство.
Тактика и методика профессиональной защиты предполагают разработку законных, этичных и научно обоснованных методов и приемов уголовно-процессуального познания в защитительных целях. Данное направление исследований нельзя рассматривать предельно узко в контексте критикуемой выше концепции «состязательной криминалистики», т. е. в рамках защитительной деятельности исключительно в интересах подозреваемого (обвиняемого). Не в меньшей степени в профессиональной защите нуждается потерпевший. Поэтому затронутое направление научных изысканий должно быть ориентировано не на усиление средств противодействия расследованию, а на совершенствование законных и этичных мер защитительного характера.
Исходя из вышеизложенного, в современном состоянии развития системы криминалистической тактики наблюдаются следующие общие тенденции:
1) экспансивность, т. е. расширение области реализации тактических рекомендаций и приемов за счет тех сфер применения, которые носят весьма дискуссионный в методологическом плане характер (тактика профессиональной защиты) либо действительно заслуживают пристального внимания со стороны криминалистов (тактика обеспечения безопасности в уголовном судопроизводстве);
2) приспосабливаемостъ, т. е. корреляционно-зависимое от практики расследования, раскрытия и судебного рассмотрения уголовных дел под влиянием современного уголовно-процессуального законодательства свойство видоизменяться, которое в настоящее время имеет скорее не качественный, а количественный характер;
3) симбиозность — взаимное обогащение во взаимодействии с другими разделами криминалистической науки и, как следствие, качественно новое рассмотрение структуры криминалистической тактики;
4) прагматичность — каждый новый структурный элемент системы определяется не только требованиями закона и практики, но и целесообразностью;
5) эклектичность — тенденция объединения различных взглядов, идей, теорий, концепций в целях совершенствования и развития тактики следственных и судебных действий.
Очевидно, что практика расследования меняется не столь радикально, как законодательство. Законотворчество выделило гипердинамичные отрасли права (финансовое право, хозяйственное право и пр.), а поправки в УПК РФ, начиная с момента его принятия, как в количественном, так и в качественном плане говорят о том, что к подобным отраслям сегодня мы можем отнести и уголовно-процессуальное право. Приживется ли состязательность, насаждаемая в досудебных стадиях, покажет время, а пока не стоит спешить со скоропалительными выводами об изменении предмета криминалистики и системы криминалистической тактики.
Полстовалов О. В.
Кандидат юрид. наук, доцент, исполняющий обязанности директора Института права Башкирского государственного университета.
[1] Головин А. Ю. Криминалистическая систематика/ под общ. ред. Н. П. Яблокова. М., 2002. С. 25.
[2] Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РФ / под общ. ред. В. М.Лебедева; науч. ред. В. П. Божьев. М., 2002. С. 202.
[3] Лупинская П. Доказательства и доказывание в новом уголовном процессе // Российская юстиция. 2002. № 7. С. 7.
[4] Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / под общ. ред. В. В. Мозякова. М., 2002. С. 215-216.
[5] Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / отв. ред. Д. Н. Козак, Е. Б. Мизулина. М., 2002. С. 218.
[6] Зорин Г. А., Зорин Р. Г. Концепция криминалистики защиты // Профессиональная деятельность адвоката как объект криминалистического исследования. Екатеринбург, 2002. С. 58.
[7] Баев М. О. Тактика профессиональной защиты от обвинения в уголовном процессе России. Дисс. … канд. юрид. наук. Воронеж, 1998.
[8] Баев О. Я., Баев М. О. Защита от обвинения в уголовном процессе. Воронеж, 1995. С. 24.
[9] Баев О. Я. Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. Следственная тактика. Науч.-практ. пособие. М., 2003. С. 14.
[10] Карагодин В. Н. Криминалистические исследования профессиональной деятельности адвокатов // Профессиональная деятельность адвоката как объект криминалистического исследования. Екатеринбург, 2002. С. 90.
[11] Там же.
[12] Волчецкая Т. С. Криминалистическая тактика: анализ современных тенденций// Актуальные проблемы теории и практики уголовного судопроизводства и криминалистики. Сб. статей. В 3-х ч. Ч. II. Вопросы современной криминалистики. М., 2004. С. 51-52.
[13] Конин В. В. Тактика профессиональной защиты подсудимого в суде первой инстанции. Дисс. … канд. юрид. наук. Калининград, 2003. С. 20.
[14] Комиссаров В. И. 1) Предмет и задачи криминалистики в условиях состязательного уголовного судопроизводства // Актуальные проблемы теории и практики уго-; ловного судопроизводства и криминалистики. С. 47; 2) Предмет криминалистики// Законность. 2004. №3. С. 8.
[15] Комиссаров В. И. 1) Предмет и задачи криминалистики… С. 46; 2) Предмет криминалистики. С. 8.
[16] Зашляпин Л. А. Эволюция права и закона как фактор изменения криминалистики: «новые» направления // Проблемы раскрытия преступлений в свете современного уголовного процессуального законодательства. Материалы Всерос. науч.-практ. конф., посвященной памяти проф. И. Ф. Герасимова. Екатеринбург, 2003. С. 150.
[17] Эксархопуло А. А. Функции субъектов уголовного преследования в состязательном процессе// Актуальные проблемы криминалистики на современном этапе. Ч. 1. Сб. науч. статей / под ред. 3. Д. Еникеева. Уфа, 2003. С. 264.
[18] Эксархопуло А. А. Предмет и система криминалистики: Проблемы развития на рубеже XX-XXI веков. СПб., 2004. С. 43.
[19] Яблоков Н. П. Требуется ли кардинальная перестройка системы криминалистики и ее учебного курса // Актуальные проблемы теории и практики уголовного судопроизводства и криминалистики. С. 41.
[20] См., напр.: Баев М. О. Тактика профессиональной защиты от обвинения в уголовном процессе России. Дисс. … канд. юрид. наук. Воронеж, 1998. — См. также: Конин В. В. Тактика профессиональной защиты подсудимого в суде первой инстанции. Дисс. … канд. юрид. наук. Калининград, 2003; и др.
[21] Аверьянова Т. В. О криминалистической тактике и тактике защиты // Актуальные проблемы теории и практики уголовного судопроизводства и криминалистики. С. 49.
Статьи по теме:
- К вопросу о понятии тактического приема
- Криминалистические проблемы обнаружения и устранения следственных ошибок. Карагодин В.Н., Морозова Е.В.
- Человек как носитель криминалистически значимой информации. Жванков В.А.
- Отдельные положения тактики допроса подозреваемых в ходе расследования многоэпизодных групповых преступлений